21世紀經濟報道見習記者楊夢雪上海報道

3月23日，由南方財經全媒體集團指導，21世紀經濟報道、南方財經法律研究院、21世紀資本研究院聯合主辦的“2023年南方財經法律高峰論壇”在北京舉行。在主題為“資本市場新機遇法治護航新未來”的資本市場高質量發(fā)展論壇中，北京金融法院立案庭庭長、審判委員會委員陳廣輝進行了主旨演講，分享了其關于雙峰監(jiān)管模式下貫徹“穿透式審判”的思考。

(資料圖片僅供參考)

陳廣輝認為，穿透式審判可以有效應對金融市場的復雜性，也能夠應對金融創(chuàng)新的動態(tài)性，在對金融市場進行必要糾偏的同時，避免對金融市場進行過度干預，從而確保金融市場在法治軌道上良性發(fā)展，更好服務實體經濟。

穿透式審判是實現金融司法和監(jiān)管協同治理的鏈接點

陳廣輝在演講中以資管市場為例，分享了對穿透式審判的思考。陳廣輝認為，在推動穿透式審判的現實緊迫性和重要意義方面，穿透式審判是新時期我國強化金融治理、服務實體經濟發(fā)展的新要求；同時，穿透式審判也是實現金融司法和監(jiān)管協同治理的鏈接點。

他指出，我國資管市場是金融市場的重要組成。隨著經濟結構調整、疊加美聯儲加息周期全球資金趨向保守、世界地緣政治摩擦等影響，資管產品違約糾紛不斷，交易名實不符、剛性兌付、層層嵌套等問題都暴露出來。

陳廣輝認為，司法的靈活性和能動性使得司法領域可以率先踐行金融系統論思維，通過對金融活動的個案糾正來發(fā)揮監(jiān)管政策規(guī)則在金融系統中的指引、規(guī)范作用，促進金融領域治理體系和治理能力現代化。所以，對資管糾紛實施穿透式審判，是審判機關主動作為，通過市場化、法治化手段引導資本流向，服務實體經濟發(fā)展的必然選擇。

陳廣輝指出，穿透式審判是實現金融司法和監(jiān)管協同治理的鏈接點。黨的二十大報告強調加強和完善現代金融監(jiān)管，強化金融穩(wěn)定保障體系，依法將各類金融活動全部納入監(jiān)管。金融風險治理機制應充分利用司法和監(jiān)管各自的優(yōu)勢和功能，實現協同治理、優(yōu)勢互補、優(yōu)勢集成。在某種程度上，很多資管交易都在規(guī)避審慎監(jiān)管，包括宏觀與微觀的審慎監(jiān)管，比如信貸規(guī)模、資本充足率、存貸比等。

陳廣輝在演講中提到，本次機構改革的一個亮點，就是組建金融監(jiān)督管理總局，統一行使審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管職能，形成了二者并重的“雙峰監(jiān)管”模式。審慎監(jiān)管在于加強風險管理和防范處置，維護金融穩(wěn)定。行為監(jiān)管主要是通過把公平的市場規(guī)則嵌入金融交易合同，實現對金融機構經營行為的監(jiān)管，比如強化信息披露、嚴格投資者準入、壓實受托人責任等。從這個角度看，金融審判和行為監(jiān)管具有天然的契合性，因為金融機構違反監(jiān)管規(guī)則的行為要接受司法審查。這也是資管糾紛中的核心爭議問題，即資管交易違反行為監(jiān)管規(guī)則，將在何種程度上影響交易的法律效力，而這恰恰是穿透式審判才能實現的功能。

穿透式審判是一個復雜的法律思維過程

“穿透式審判首見于2019年最高法院頒布的”九民會議紀要。陳廣輝提到，隨著違約事件增多，層層嵌套的交易結構、監(jiān)管政策等不時調整等對審判帶來了很高的難度，是一個相當復雜的法律思維過程。

談及穿透式審判的路徑和方法，陳廣輝認為，首先要強化事實調查，構建會商平臺，依法獨立裁判。案件事實的查證是貫徹穿透式審判的基礎支撐。對資管糾紛來說，需要重點查證的事實涉及資金來源、適當性義務履行、包括反洗錢等監(jiān)管義務。同時，對舉證責任的妥善分配、對各類監(jiān)管政策的有效識別，需要建立與監(jiān)管部門、行業(yè)協會，包括頭部機構的交流機制，加強司法裁判者對具體監(jiān)管政策的認知等，才能在更加慎重的基礎上做出獨立的裁判。

其次，要強化內部論證說理，確保穿透式審判的科學性。從《民法典》規(guī)范看，主要有三個規(guī)則來適用于穿透式審判：通謀虛偽表示、違反強制性法律規(guī)定及公序良俗原則。適用“通謀虛偽表示”規(guī)則應在尊重當事人意思自治的基礎上處理好虛構行為和隱藏行為的關系與效力。以“違反強制性法律規(guī)定”應對監(jiān)管套利，重點是要注意克服監(jiān)管規(guī)章效力位階不足的缺陷。關于公序良俗的獨立適用的問題，因素更加復雜，公序良俗不能泛泛地來用，必須建立在對金融市場運行規(guī)律、資管產品設計、風險特征、市場規(guī)模及其對金融安全的影響有著深刻認識之上。所以金融創(chuàng)新應當服從金融安全和金融秩序的要求，這也是審慎監(jiān)管的應有之義。

第三，要強化外部論證說理，增強裁判結果的可接受性。穿透式審判的主要挑戰(zhàn)是其實質理性和可接受性問題，它要回應是否干預市場自由，是否違背了當事人意思自治的規(guī)則。從這個角度來說，金融司法跟傳統的司法是有區(qū)別的，金融司法應以社會本位理念為出發(fā)點，換一個維度去解決以經濟自由主義和法律形式主義為主導的民商法無力突破的現代性困境，通過實質公平、自由平等和理性秩序等動態(tài)的釋放，來解決社會整體利益、公共秩序及弱勢群體利益。另一方面，監(jiān)管規(guī)范的司法化，是需要重點論證的內容。作為一個裁判者，要充分理解監(jiān)管規(guī)范的目的和內容，以適用民商法基礎規(guī)范共同塑造客觀化的規(guī)范創(chuàng)制者的意志，能夠克服傳統司法的局限性，實現各類金融主體的金融權利在中立與能動、靜態(tài)與動態(tài)、自治與開放中良性發(fā)展。

（文章來源：21世紀經濟報道）