21世紀(jì)經(jīng)濟報道見習(xí)記者楊夢雪上海報道

3月23日，由南方財經(jīng)全媒體集團指導(dǎo)，21世紀(jì)經(jīng)濟報道、南方財經(jīng)法律研究院、21世紀(jì)資本研究院聯(lián)合主辦的“2023年南方財經(jīng)法律高峰論壇”在北京舉行。在主題為“資本市場新機遇法治護航新未來”的資本市場高質(zhì)量發(fā)展論壇中，北京金融法院立案庭庭長、審判委員會委員陳廣輝進行了主旨演講，分享了其關(guān)于雙峰監(jiān)管模式下貫徹“穿透式審判”的思考。

(資料圖片僅供參考)

陳廣輝認(rèn)為，穿透式審判可以有效應(yīng)對金融市場的復(fù)雜性，也能夠應(yīng)對金融創(chuàng)新的動態(tài)性，在對金融市場進行必要糾偏的同時，避免對金融市場進行過度干預(yù)，從而確保金融市場在法治軌道上良性發(fā)展，更好服務(wù)實體經(jīng)濟。

穿透式審判是實現(xiàn)金融司法和監(jiān)管協(xié)同治理的鏈接點

陳廣輝在演講中以資管市場為例，分享了對穿透式審判的思考。陳廣輝認(rèn)為，在推動穿透式審判的現(xiàn)實緊迫性和重要意義方面，穿透式審判是新時期我國強化金融治理、服務(wù)實體經(jīng)濟發(fā)展的新要求；同時，穿透式審判也是實現(xiàn)金融司法和監(jiān)管協(xié)同治理的鏈接點。

他指出，我國資管市場是金融市場的重要組成。隨著經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整、疊加美聯(lián)儲加息周期全球資金趨向保守、世界地緣政治摩擦等影響，資管產(chǎn)品違約糾紛不斷，交易名實不符、剛性兌付、層層嵌套等問題都暴露出來。

陳廣輝認(rèn)為，司法的靈活性和能動性使得司法領(lǐng)域可以率先踐行金融系統(tǒng)論思維，通過對金融活動的個案糾正來發(fā)揮監(jiān)管政策規(guī)則在金融系統(tǒng)中的指引、規(guī)范作用，促進金融領(lǐng)域治理體系和治理能力現(xiàn)代化。所以，對資管糾紛實施穿透式審判，是審判機關(guān)主動作為，通過市場化、法治化手段引導(dǎo)資本流向，服務(wù)實體經(jīng)濟發(fā)展的必然選擇。

陳廣輝指出，穿透式審判是實現(xiàn)金融司法和監(jiān)管協(xié)同治理的鏈接點。黨的二十大報告強調(diào)加強和完善現(xiàn)代金融監(jiān)管，強化金融穩(wěn)定保障體系，依法將各類金融活動全部納入監(jiān)管。金融風(fēng)險治理機制應(yīng)充分利用司法和監(jiān)管各自的優(yōu)勢和功能，實現(xiàn)協(xié)同治理、優(yōu)勢互補、優(yōu)勢集成。在某種程度上，很多資管交易都在規(guī)避審慎監(jiān)管，包括宏觀與微觀的審慎監(jiān)管，比如信貸規(guī)模、資本充足率、存貸比等。

陳廣輝在演講中提到，本次機構(gòu)改革的一個亮點，就是組建金融監(jiān)督管理總局，統(tǒng)一行使審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管職能，形成了二者并重的“雙峰監(jiān)管”模式。審慎監(jiān)管在于加強風(fēng)險管理和防范處置，維護金融穩(wěn)定。行為監(jiān)管主要是通過把公平的市場規(guī)則嵌入金融交易合同，實現(xiàn)對金融機構(gòu)經(jīng)營行為的監(jiān)管，比如強化信息披露、嚴(yán)格投資者準(zhǔn)入、壓實受托人責(zé)任等。從這個角度看，金融審判和行為監(jiān)管具有天然的契合性，因為金融機構(gòu)違反監(jiān)管規(guī)則的行為要接受司法審查。這也是資管糾紛中的核心爭議問題，即資管交易違反行為監(jiān)管規(guī)則，將在何種程度上影響交易的法律效力，而這恰恰是穿透式審判才能實現(xiàn)的功能。

穿透式審判是一個復(fù)雜的法律思維過程

“穿透式審判首見于2019年最高法院頒布的”九民會議紀(jì)要。陳廣輝提到，隨著違約事件增多，層層嵌套的交易結(jié)構(gòu)、監(jiān)管政策等不時調(diào)整等對審判帶來了很高的難度，是一個相當(dāng)復(fù)雜的法律思維過程。

談及穿透式審判的路徑和方法，陳廣輝認(rèn)為，首先要強化事實調(diào)查，構(gòu)建會商平臺，依法獨立裁判。案件事實的查證是貫徹穿透式審判的基礎(chǔ)支撐。對資管糾紛來說，需要重點查證的事實涉及資金來源、適當(dāng)性義務(wù)履行、包括反洗錢等監(jiān)管義務(wù)。同時，對舉證責(zé)任的妥善分配、對各類監(jiān)管政策的有效識別，需要建立與監(jiān)管部門、行業(yè)協(xié)會，包括頭部機構(gòu)的交流機制，加強司法裁判者對具體監(jiān)管政策的認(rèn)知等，才能在更加慎重的基礎(chǔ)上做出獨立的裁判。

其次，要強化內(nèi)部論證說理，確保穿透式審判的科學(xué)性。從《民法典》規(guī)范看，主要有三個規(guī)則來適用于穿透式審判：通謀虛偽表示、違反強制性法律規(guī)定及公序良俗原則。適用“通謀虛偽表示”規(guī)則應(yīng)在尊重當(dāng)事人意思自治的基礎(chǔ)上處理好虛構(gòu)行為和隱藏行為的關(guān)系與效力。以“違反強制性法律規(guī)定”應(yīng)對監(jiān)管套利，重點是要注意克服監(jiān)管規(guī)章效力位階不足的缺陷。關(guān)于公序良俗的獨立適用的問題，因素更加復(fù)雜，公序良俗不能泛泛地來用，必須建立在對金融市場運行規(guī)律、資管產(chǎn)品設(shè)計、風(fēng)險特征、市場規(guī)模及其對金融安全的影響有著深刻認(rèn)識之上。所以金融創(chuàng)新應(yīng)當(dāng)服從金融安全和金融秩序的要求，這也是審慎監(jiān)管的應(yīng)有之義。

第三，要強化外部論證說理，增強裁判結(jié)果的可接受性。穿透式審判的主要挑戰(zhàn)是其實質(zhì)理性和可接受性問題，它要回應(yīng)是否干預(yù)市場自由，是否違背了當(dāng)事人意思自治的規(guī)則。從這個角度來說，金融司法跟傳統(tǒng)的司法是有區(qū)別的，金融司法應(yīng)以社會本位理念為出發(fā)點，換一個維度去解決以經(jīng)濟自由主義和法律形式主義為主導(dǎo)的民商法無力突破的現(xiàn)代性困境，通過實質(zhì)公平、自由平等和理性秩序等動態(tài)的釋放，來解決社會整體利益、公共秩序及弱勢群體利益。另一方面，監(jiān)管規(guī)范的司法化，是需要重點論證的內(nèi)容。作為一個裁判者，要充分理解監(jiān)管規(guī)范的目的和內(nèi)容，以適用民商法基礎(chǔ)規(guī)范共同塑造客觀化的規(guī)范創(chuàng)制者的意志，能夠克服傳統(tǒng)司法的局限性，實現(xiàn)各類金融主體的金融權(quán)利在中立與能動、靜態(tài)與動態(tài)、自治與開放中良性發(fā)展。

（文章來源：21世紀(jì)經(jīng)濟報道）